기출 판례

2010. 11. 25. 선고대법원 2010도10202

무고죄기출 6회

형법 각론 › 국가의 기능에 대한 죄·죄명 무고

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변호사에 대한 징계도 무고죄의 '징계처분'에 해당하고, 징계 개시를 신청할 수 있는 지방변호사회의 장은 '공무소 또는 공무원'에 포함된다.

쟁점
변호사를 징계받게 할 목적으로 지방변호사회에 허위 진정서를 낸 경우 무고죄가 성립하는가?
결론
무고죄 성립 (변호사 징계도 형법 제156조의 징계처분)
형법 제156조의 징계처분은 공법상 특별권력관계에서 질서유지를 위해 과하는 제재를 말하고, 공무소 또는 공무원은 징계권자나 징계권 발동을 촉구할 직권을 가진 자 등을 말한다. 구 변호사법은 변호사 징계를 변호사징계위원회가 결정하고 불복하면 행정소송을 하도록 하며, 위원회에 판사·검사가 참여하고 형사소송법 규정을 준용하는 등 공법상 통제를 하려는 취지의 절차를 두고 있다. 이런 점에서 변호사 징계는 제156조의 징계처분에 포함되고, 징계 개시 신청권이 있는 지방변호사회의 장은 공무소 또는 공무원에 포함된다.

시험 포인트

  • 1무고죄의 '징계처분' = 공법상 특별권력관계에서 질서유지를 위해 과하는 제재
  • 2변호사에 대한 징계처분도 형법 제156조의 징계처분에 포함
  • 3징계 개시 신청권이 있는 지방변호사회의 장도 '공무소 또는 공무원'에 포함
  • 4변호사를 징계받게 할 목적으로 지방변호사회에 허위 진정서를 내면 무고죄 성립
  • 5'변호사 징계는 무고죄의 징계처분이 아니다'라는 지문은 틀린 지문

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판시사항

[1]무고죄의 구성요건 중 ‘징계처분’ 및 ‘공무소 또는 공무원’의 의미

[2]변호사에 대한 징계처분이 형법 제156조에서 정하는 ‘징계처분’에 포함되는지 여부(적극) 및 그 징계 개시의 신청권이 있는 지방변호사회의 장이 같은 조에서 정한 ‘공무소 또는 공무원’에 포함되는지 여부(적극)

[3]피고인이 변호사인 피해자로 하여금 징계처분을 받게 할 목적으로 서울지방변호사회에 허위 내용의 진정서를 제출한 사안에서, 무고죄를 인정한 원심판단을 수긍한 사례

판결요지

[1]형법 제156조는 타인으로 하여금 형사처분 또는 징계처분을 받게 할 목적으로 공무소 또는 공무원에 대하여 허위의 사실을 신고한 자를 처벌하도록 정하고 있다. 여기서 ‘징계처분’이란 공법상의 특별권력관계에 기인하여 질서유지를 위하여 과하여지는 제재를 의미하고, 또한 ‘공무소 또는 공무원’이란 징계처분에 있어서는 징계권자 또는 징계권의 발동을 촉구하는 직권을 가진 자와 그 감독기관 또는 그 소속 구성원을 말한다.

[2]구 변호사법(2008. 3. 28. 법률 제8991호로 개정되기 전의 것, 이하 ‘구 변호사법’이라 한다) 제92조, 제95조, 제96조, 제100조 등 관련 규정에 의하면 변호사에 대한 징계가 대한변호사협회 변호사징계위원회를 거쳐 최종적으로 법무부의 변호사징계위원회에서 결정되고 이에 불복하는 경우에는 행정소송을 할 수 있는 점, 구 변호사법 제93조, 제94조, 제101조의2 등은 판사 2명과 검사 2명이 위원으로 참여하여 대한변호사협회 변호사징계위원회나 법무부의 변호사징계위원회를 구성하고, 서류의 송달, 기일의 지정이나 변경 및 증인·감정인의 선서와 급여에 관한 사항에 대하여 ‘형사소송법’과 ‘형사소송비용 등에 관한 법률’의 규정을 준용하도록 정하고 있는 점, 위와 같은 절차를 마련한 것은 변호사의 공익적 지위에 기인하여 공법상의 특별권력관계에 준하여 징계에 관하여도 공법상의 통제를 하려는 의도로 보여지는 점 등을 고려하여 보면, 변호사에 대한 징계처분은 형법 제156조에서 정하는 ‘징계처분’에 포함된다고 봄이 상당하고, 구 변호사법 제97조의2 등 관련 규정에 의하여 그 징계 개시의 신청권이 있는 지방변호사회의 장은 형법 제156조에서 정한 ‘공무소 또는 공무원’에 포함된다.

[3]피고인이 변호사인 피해자로 하여금 징계처분을 받게 할 목적으로 서울지방변호사회에 위 변호사회 회장을 수취인으로 하는 허위 내용의 진정서를 제출한 사안에서, 무고죄를 인정한 원심판단을 수긍한 사례.

출처: 국가법령정보센터 — 원문 그대로 표시

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