기출16년 경찰 2차
甲은 야간에 악수를 청하는 이웃집 사람을 강도로 오인하고 방어할 생각으로 그를 때려 상해를 입혔으나, 오인에 정당한 이유가 없는 경우 어떠한 학설에 따르면 甲의 죄책이 가장 무겁게 되는가?
정답 ③
검수 승인 해설 · 공식 정답표 기준요약
정당방위 상황이라고 잘못 믿은 경우, 이를 법률의 착오로 보는 엄격책임설만 고의범(상해죄)을 인정해 가장 무겁다.
①(X) 유추적용설(제한적 책임설 중 구성요건착오 유추적용설)은 위법성조각사유의 전제사실에 관한 착오에 사실의 착오 규정을 유추적용하여 고의범의 성립을 부정하고, 착오에 과실이 있으면 과실범(과실치상죄)으로 처벌한다.
②(X) 소극적 구성요건표지이론은 위법성조각사유를 소극적 구성요건요소로 보므로 그 전제사실의 착오는 곧 구성요건착오가 되어 구성요건적 고의가 조각되고, 과실이 있으면 과실범(과실치상죄)으로 처벌된다.
③(O) 엄격책임설은 위법성조각사유의 전제사실에 관한 착오를 위법성의 착오(법률의 착오, 형법 제16조)로 본다. 따라서 오인에 정당한 이유가 없으면 책임이 조각되지 않아 고의범인 상해죄가 그대로 성립하므로 甲의 죄책이 가장 무겁다.
④(X) 법효과제한적 책임설은 구성요건적 고의는 인정하지만 책임고의가 조각된다고 보아 법효과에 있어서는 과실범(과실치상죄)과 같이 취급한다.