기출19년 경찰 승진
원인에 있어서 자유로운 행위에 대한 설명으로 가장 적절 하지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
정답 ④
검수 승인 해설 · 공식 정답표 기준원인에 있어서 자유로운 행위는 책임주의와 정면으로 부딪히는 제도다. 행위 시에 책임능력이 있어야 한다는 원칙에 따르면 만취 상태에서 저지른 행위는 벌할 수 없기 때문이다.
그래서 가벌성의 근거를 어디서 찾느냐에 따라 두 견해가 갈린다.
원인행위설은 스스로 책임능력 없는 상태를 만든 원인행위 자체를 실행행위로 본다. 그렇게 보면 실행의 착수도 원인행위를 시작한 때 인정되고, 그 시점에는 책임능력이 있었으므로 행위와 책임의 동시존재 원칙이 유지된다. 다만 술을 마시기 시작한 때 이미 살인의 실행에 착수하였다고 보게 되어 착수시기가 지나치게 앞당겨진다는 비판을 받는다.
반대로 실행행위설은 책임능력 결함상태에서의 구성요건해당행위를 실행행위로 보아 착수시기를 그때로 잡는다. 착수시기는 자연스럽지만 그 시점에 책임능력이 없으므로 동시존재 원칙의 예외를 인정할 수밖에 없다.
두 견해가 각각 무엇을 얻고 무엇을 잃는지를 대응시켜 두면 이런 문제를 빠르게 풀 수 있다.